Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Рассказываю, как зарегистрировать договор коммерческой концессии». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Заключение договора франчайзинга предполагает предоставление права на использование комплекса средств индивидуализации и результатов интеллектуальной деятельности. Например, ноу-хау, под которым понимается конкретная бизнес-модель или определенный секрет производства. Но основополагающим выступает товарный знак. Роспатент «забракует» договор, если стороны не включат в него изображение товарного знака, реквизиты свидетельства о регистрации.
Четко сформулировать условия вознаграждения
Законодательством определено, что договор франчайзинга не может быть безвозмездным. Чтобы специалисты Роспатента не отказали в регистрации, в договоре должен быть обозначен не только вид вознаграждения, паушальный взнос и/или ежемесячные платежи, но и способ его формирования. Например, процент от дохода конкретной торговой точки.
5.1 Вознаграждение по Договору устанавливается в виде следующих платежей:
5.1.1 разового (паушального) платежа в размере 500 000 (пятьсот тысяч) руб. НДС не облагается в связи с нахождением Правообладателя на упрощенной системе налогообложения.
5.1.2 ежемесячных отчислений в размере 0,35% (Ноль целых тридцать пять сотых) процента от суммы выручки Предприятия от реализации автомобилей с пробегом и 3% (три) процента от суммы выручки Предприятия от оказания услуг по техническому обслуживанию и ремонту автотранспортных средств, а также продажи запасных частей и расходных материалов при техническом обслуживании и ремонте автотранспортных средств, НДС не облагается в связи с нахождением Правообладателя на упрощенной системе налогообложения;
5.2 Соответствующие суммы подлежат уплате в следующем порядке:
5.2.1 разовый (паушальный) платеж перечисляется Правообладателю в течение 3 (трех) месяцев с момента подписания настоящего Договора. Пользователь соглашается и подтверждает, что Паушальный взнос обоснован и является невозвратным в случае расторжения Договора;
5.2.2 ежемесячные отчисления перечисляются не позднее 30 (тридцатого) числа месяца, следующего за отчетным.
5.3 Размер выручки Пользователя определяется на основании данных Отчета, ежемесячно представляемого Пользователем не позднее 15 (пятнадцатого) числа месяца, следующего за отчетным. Форма Отчета согласована Сторонами в Приложении № 3.
5.4 Все расчеты по Договору производятся в безналичном порядке путем перечисления денежных средств на указанный Правообладателем расчетный счет.
5.5 Обязательства Пользователя по оплате считаются исполненными с момента поступления денежных средств на расчетный счет Правообладателя.
Ключевые требования к договору коммерческой концессии
Чтобы заключить соглашение, в соответствии с Гражданским Кодексом РФ, правообладателю и пользователю необходимо соблюсти ряд условностей.
1. Договор составляется в письменном виде.
В противном случае его заключение будет признано недействительным.
2. В договоре необходимо четко прописать комплекс передаваемых исключительных прав.
Это могут быть секреты производства, а также права на коммерческое обозначение и товарный знак.
3. Срок действия договора.
Заключенное соглашение может быть ограничено указанными в документе датами. Также возможно заключение договора без указания срока.
4. Сумма вознаграждения.
Взнос пользователя правообладателю должен быть четко обозначен в документе. Вознаграждение выплачивается одноразово, периодически или в других формах, предусмотренных соглашением.
5. Права и обязанности сторон.
Этот раздел договора должен предусматривать обязательства пользователя соблюдать требования правообладателя (например, неразглашение секретов производства). Последний, в свою очередь, должен обеспечить франчайзи советами, предоставить необходимые документы, обучить сотрудников и проч.
6. В документе необходимо отобразить прочие условия.
Сюда относятся любые требования, о которых в договоре ходатайствует любая из сторон.
7. Соглашение подлежит государственной регистрации.
Она необходима в случаях, когда объектами договора являются изобретение, полезная модель, товарный знак или промышленный образец.
Договор коммерческой концессии (франчайзинга) – это соглашение между франчайзером и франчайзи (правообладатель и пользователь) по которому обладатель прав предоставляет пользователю разрешение использовать исключительные права, репутацию, опыт в заранее оговоренном объеме с указанием или без указания территориальных границ. Пользователь может получить права на изобретение, патент, производственную технологию, корпоративный стандарт. Разрешение предоставляется за установленное вознаграждение.
Зачастую, франчайзи оплачивает франчайзеру за предоставленное коммерческое право:
- Паушальный взнос. Сумма, передающаяся единоразово в момент заключения франчайзинга.
- Роялти. Сумма, передающаяся каждый месяц или каждый год, в соответствии с условиями договора.
Последствия отсутствия регистрации договора коммерческой концессии в Роспатенте
Если у договора коммерческой концессии отсутствует письменная форма, то он признается недействительным.
Если договор не был зарегистрирован в Роспатенте, то предоставление права использования считается несостоявшимся. На основании этого франчайзи (пользователь) может обратиться в суд с требованием о возврате паушального взноса или роялти как неосновательного обогащения. В итоге правообладатель окажется в невыгодном положении, в частности, если произошла реальная передача. Поэтому именно франчайзер заинтересован в том, чтобы регистрировать договор и эта обязанность по закону лежит на нем.
В то же время суды подчеркивают, что регистрация не влияет на возникновение договорных отношений между сторонами по договору коммерческой концессии. В связи с этим если франчайзи действительно пользовался результатами интеллектуальной деятельности, тем не менее, обратился с требованием вернуть паушальный взнос, суд откажет ему. В этой ситуации очевидно злоупотребление правом со стороны франчайзи, а отсутствие регистрации никак не влияет на отношения между сторонами (А65-3443/2020).
Таким образом, регистрация договора коммерческой концессии является гарантией для обеих сторон. Регистрация побуждает к правильному составлению договора и включению всех существенных условий, в ином случае Роспатент откажет в регистрации. Еще в момент составления нужно про этот этап и прописать обязанность стороны по регистрации. Если же договор так и не будет зарегистрирован, добросовестная сторона может оказаться в проигрышном положении и ей придется доказывать, было ли на самом деле предоставление исключительных прав. Если у вас возникли вопросы или вам необходима помощь с составлением договора коммерческой концессии, свяжитесь с юристами A4 Law Firm.
Регистрация договора концессии (Франчайзинг)
Зачастую руководители компаний принимают решение заключить подобный договор в следующих ситуациях:
- Когда поступает предложение о передаче прав на пользование.
- Когда принимается решение о расширении бизнеса путем привлечения дополнительных средств.
Но в большинстве случаев, на пути к заключению договора, предпринимателей останавливает факт необходимости регистрации бренда, а также других видов интеллектуальной собственности. Тем не менее, франчайзинг является выгодным как для правообладателя, так и для пользователя.
Для правообладателя выгода от регистрации договора концессии заключается в получении гарантированно-стабильного объема продаж, так как пользователь обязуется покупать определенные партии товара (указываются в договоре) или услуг.
При стабильном доходе, возможно успешное планирование бизнеса, а также развитие новых направлений. При этом, правообладатель избавляется от различных расходов на обучение и подбор персонала, контроль качества и т.д.
Помимо этого, развитие франчайз-сети – это возможность рекламировать бренд без больших вложений.
Преимущества для пользователя:
- Возможность использовать эффективную бизнес-систему.
- Возможность выбрать отрасль и открыть в ней собственное дело.
- Сниженные риски.
- Минимальные расходы на маркетинг, рекламу.
- Гарантированные и отлаженные поставки товаров.
Договор заключается в письменной форме, не соблюдая это правило, договор не может считаться действительным. Впрочем, отказ от письменного оформления договора всего-лишь лишает возможности в дальнейшем сослаться на свидетельские показания. Согласно п. 2 ст. 1028 ГК РФ: Договор коммерческой концессии, не зарегистрированный в Роспатенте, считается ничтожным.
Для регистрации договора необходимо:
- Уплатить патентную пошлину.
- Подать в Роспатент регистрационное заявление, подписанное обеими сторонами.
Согласно сложившейся в России практике, 1/3 франчайзеров и франчайзи регистрацию не проходят. Отказ может последовать последующим причинам:
- Из-за неверно заполненной заявки и неверно указанных реквизитов.
- Из-за того, что объем прав по договору превышает объем прав по свидетельству на товарный знак, иные интеллектуальные права.
- Из-за того, что отсутствует размер и условия вознаграждения.
В случае отказа в регистрации, ФИПС не возвращает уплаченную госпошлину.
Наша компания готова разработать для Вас бизнес-модель, мы предложим для нее оптимальную систему налогообложения и индивидуальный договор, с учетом именно Ваших интересов. Гарантируем юридическую грамотность составленных договоров, что станет гарантией долгосрочных, взаимовыгодных отношений с контрагентом.
Среди наших услуг:
- Составление договоров.
- Анализ договоров.
- Корректировка определенных условий договоров.
- Аудит бизнес – процессов организации.
- Построение бизнес-модели, в том числе, для холдингов.
Используя схему с договором франчайзинга, пользователь может с легкостью открыть свое дело при помощи проверенной бизнес-модели с минимальными расходами на технологии и рекламу. Франчайзер с помощью франчайзинга расширяет бизнес, при этом не вкладывая средства в развитие новых филиалов, получая стабильную прибыль от передачи исключительных прав.
Обращаясь к нам, Вы сможете пройти процедуру регистрации в минимально возможные сроки и без незапланированных расходов.
Заключение договора франчайзинга позволит Вам избежать «подозрений» контролирующих органов в нарушениях законодательства о конкуренции и об ограничении монополистической деятельности, и связанных с ними всевозможных штрафов.
Приступая к оформлению договора франчайзинга в ФИПС необходимо обратить внимание на следующие моменты:
- Если товарный знак не зарегистрирован надлежащим образом, то франшизу оформить невозможно.
- Стандартный договор франчайзинга отсутствует, в каждом случае его составляют индивидуально, а форма соглашения зависит от многих факторов.
- Для франчайзера важно правильное составление договора и четкое указание в нем всех условий и возможных обстоятельств, так как франшиза предполагает раскрытие коммерческой тайны.
- Чем больше объектов интеллектуальной собственности включает договор концессии, тем сложнее его составить. Но также тяжело будет нарушить права франчайзера.
Что делать, если регистрировать договор невыгодно
Разобравшись с вопросом об обязательности регистрации договора франчайзинга в Роспатенте, зададимся следующим вопросом: каким образом можно избежать сопряженных с этим временных и материальных потерь? Он особенно актуален для предпринимателей, не планирующих заключения договора коммерческой концессии на большой срок, а также в тех случаях, когда в интересы правообладателя не входит защита передаваемых прав всеми возможными способами.
Обратим внимание на перечень исключительных прав, приведенных в п. 1 ст. 1027 ГК РФ, среди которых фирменное наименование и коммерческое обозначение правообладателя.
Защите фирменных наименований посвящены, в частности, п. 4 ст. 54 ГК РФ, а также положения Парижской конвенции об охране промышленной собственности от 20 марта 1983 г., участницей которой является Российская Федерация. Согласно ст. 8 данной Конвенции фирменные наименования охраняются без специальной регистрации.
Вопрос о коммерческих обозначениях до сих пор остается малоизученным в российской правовой доктрине. Ясность здесь помогут внести акты международного права: Устав ВОИС 1967 г. (ст. 2), Доклад ВОИС по вопросам интеллектуальной собственности в Интернете 2001 г. и упомянутая выше Парижская конвенция. В соответствии с этими документами под коммерческим обозначением понимается наименование, принятое коммерческим предприятием (или частным предпринимателем) для выделения себя на рынке и для отличия от других предприятий. Впоследствии данное обозначение может быть зарегистрировано в качестве товарного знака или фирменного наименования (или их части) и получить самостоятельную защиту. Следовательно, одно и то же обозначение как средство индивидуализации может составлять целый комплекс прав правообладателя.
| Услуга | Цена |
|---|---|
| Составление договора коммерческой концессии, франчайзинг |
15 000 руб. |
| Регистрация договора коммерческой концессии, франчайзинг |
15 000 руб. |
Договор коммерческой концессии (франшизы)
Договор коммерческой концессии — это соглашение, по которому одно лицо передает другому набор исключительных прав. В него, как правило, входят права на товарный знак (бренд), патент и/или индивидуальное обозначение. На практике это означает, что юридическое лицо или индивидуальный предприниматель дает свое разрешение другой компании или ИП работать на определенной территории под брендом правообладателя.
Подобные взаимоотношения выгодны обеим сторонам, так как владелец прав (франчайзер) получает от другой стороны (франчайзи) плату (роялти). Покупатель прав, соответственно, благодаря заключению договора франшизы получает возможность вести бизнес под уже известным и раскрученным именем.
Существенные условия договора франшизы:
Особенностью этого вида договора является то, что его нельзя заключить без передачи права на использование товарного знака. Другим важным условием договора является объем передаваемых прав. Кроме того, в документе обязательно указывается цена, а также форма и периодичность выплаты денег франчайзеру. Также в документе указывают территорию и срок действия франшизы. Договор концессии действителен только при наличии письменной формы и только при условии прохождения государственной регистрации. Без госрегистрации он считается недействительным.
Стоит отметить, что при заключении договора концессии обладатель прав оставляет за собой возможность контроля над действиями франчайзи. Он вправе следить за качеством производимых товаров или оказываемых услуг, а также требовать установки фиксированных цен на них. При этом договор обычно включает в себя обязанность правообладателя предоставлять франчайзи техническую и консультационную поддержку, а также проводить обучение его сотрудников. В договоре концессии иногда предусматривается ограничение на заключение пользователем аналогичных договоров с другими правообладателями.
Размер патентных пошлин
За совершение всех юридически значимых действий, связанные с Торговыми марками, установлена патентная пошлина, размер и порядок оплаты которой установлен Положением о патентных пошлинах. Мы подготовили выдержки из данного положения, касающиеся предоставления и перехода прав на Товарные знаки:
|
Регистрация перехода/ предоставления права на Товарный знак по договору или без договора |
13500 рублей |
|
Регистрация изменений в договор об отчуждении, лицензионный договор, договор о залоге ТМ |
2050 рублей |
|
Регистрация изменений, связанных с расширением предмета договора об отчуждении, лицензионного договора, договора о залоге |
2050 рублей |
|
Регистрация договора коммерческой концессии (франчайзинг) |
13500 рублей |
|
Регистрация изменений в договор коммерческой концессии (франчайзинг) |
2050 рублей |
|
Регистрация расторжения договора на Товарный знак |
2050 рублей |
Документ об уплате патентной пошлины (платежное поручение), должен быть представлен в патентное ведомство (Роспатент) одновременно с заявлением о продлении ТМ.
Предоставить право использования товарного знака
Заключение договора франчайзинга предполагает предоставление права на использование комплекса средств индивидуализации и результатов интеллектуальной деятельности. Например, ноу-хау, под которым понимается конкретная бизнес-модель или определенный секрет производства. Но основополагающим выступает товарный знак. Роспатент «забракует» договор, если стороны не включат в него изображение товарного знака, реквизиты свидетельства о регистрации.
| Наименование объекта интеллектуальной собственности | Наименование и реквизиты правоустанавливающего документа | Наименование органа, выдавшего правоустанавливающий документ |
|---|---|---|
| Товарный знак № 504964 | Свидетельство на товарный знак (знак обслуживания) № 504964 зарегистрировано в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации 27.01.2014 г., приоритет от 30.10.2012 г. | Федеральная служба по интеллектуальной собственности (Роспатент) |
Также в договоре должна быть указана территория его действия (страна, регион, город) и зафиксирован факт того, что товары и услуги, которые франчайзи планирует реализовывать, совпадают с теми, которые указаны в свидетельстве на товарный знак. Права франчайзера не могут выходить за границу прав франчайзера.
Зачем нужно регистрировать лицензионный договор
Лицензионный договор представляет собой документ, где закреплены права какого-либо лица на товарный знак, которые передаются ему их владельцем. Кроме того, этот договор может описывать порядок передачи лицом, владеющим патентом, другим лицам прав на изобретения, промышленные образцы и полезные модели.
До момента официальной регистрации любой товарный знак может использоваться любым человеком, но после регистрации применять его может исключительно правообладатель или другие лица с его разрешения (после составления и регистрации договора концессии).Используются зарегистрированные объекты интеллектуальной собственности такие как: товарные знаки, промышленные образцы, изобретения, полезные модели, программы ЭВМ, топологии интегральных микросхем, базы данных. Если Вы решили продать, товарный знак или изобретение, то вам необходимо зарегистрировать договор об отчуждении исключительных прав (договор уступки исключительных прав).
Регистрации подлежат договоры залога объекта интеллектуальной собственности, коммерческой концессии (договор франчайзинга), лицензионный договор. Процедура регистрации состоит в подаче договора на регистрацию, который проходит государственную экспертизу, по результатам такой экспертизы принимается решение о регистрации договора или об отказе в его регистрации.
Что можно продать по лицензионному договору?
Предметом лицензионного соглашения являются исключительные права на РИД, а не сам объект интеллектуальной собственности в овеществленной форме. Неимущественные права, например, право на авторство изобретения, также не передаются.
В качестве таких объектов РИД могут выступать:
-
Объекты патентного права:
- изобретение;
- полезная модель;
- промышленный образец;
- селекционные достижения.
-
Средства индивидуализации:
- товарный знак;
- знак обслуживания.
-
Другие объекты:
- программы для ЭВМ;
- базы данных;
- топологии интегральных микросхем.
Наименования мест происхождения товаров и географические указания не могут быть предметом договора, так как они тесно связаны с особенностями места производства товаров. При передаче прав на них потребитель может быть введен в заблуждение. Сделки по коммерческим обозначениям и секретам производства, которые не подлежат регистрации в «Роспатенте», проходят в рамках коммерческой концессии (франчайзинга).
Для товарных знаков также существует исключение. Если обозначение зарегистрировано как коллективный знак, то передать права на него нельзя, так как он используется несколькими предприятиями одновременно.
В тексте договора должен быть четко определен предмет соглашения – вид РИД, его название, регистрационный номер в «Роспатенте», подробное описание для полезной модели, изобретения, промышленного образца, товарного знака. К договору могут быть приложены технические схемы, чертежи, другие изображения предмета сделки. Если в будущем возникнет вопрос о его несогласовании, то договор может быть признан незаключенным.